刑法基本概念

刑法概说

刑法的概念、解释和机能

刑法的概念

  • 定罪(定性)与量刑(定量);
  • 有罪不一定有刑,但无罪肯定无刑;
  • 法考更关心定罪;
  • 定罪的四个问题:
    • 罪与非罪;(无罪不一定合法行为)
    • 此罪与彼罪;
    • 一罪与数罪;(至少是两个罪,取决于有几个犯罪行为,有几个法益,有几个罪名)
      • 原则与例外;
      • 一行为原则上仅成立一罪;
      • 多个行为原则上数罪并罚;
    • 是否完成;(区分犯罪形态:既遂、预备、未遂、中止)
      • 完成状态就是既遂;
      • 未完成状态(预备、未遂、中止)仅仅存在于故意犯罪中;
      • 未完成状态不存在过失犯罪;
  • 量刑问题(取决于法院司法程序机制)
  • 刑法修正案作为刑法典的组成部分,不再是刑法的渊源,刑法典是刑法的渊源;
  • 理解立法者的态度,要实现的目的和要实现的目标以及它要保护的法益;
  • 刑法不理会琐碎和罕见概率低的事件;

刑法的机能

  • 规制行为机能;
    • 对人们的行为具有指导和约束作用;
    • 司法机关定罪量刑的法律依据.
  • 法益保护机能;
    • ,刑法的目的在于保护法益,犯罪的本质是侵犯法益;
    • 针对普通人的角度.
  • 权利保障机能.
    • 针对犯罪人的角度;

刑法的解释

按照效力划分

  • 立法解释(有权解释);
  • 司法解释(有权解释)(最高法院,最高检察院);
  • 学理解释(无权解释);
  • 立法解释的效力高于司法解释,其效力等同于法律,但不是法律本身;
  • 立法解释、司法解释不能进行类推解释;

按方法划分:

  • 文理解释;
    • 文理解释结论合理,就没必要采取论理解释;
    • 文理解释和论理解释可以同时进行.
  • 论理解释
    • 扩大解释:
      • 罪刑法定原则允许扩大解释和有利于被告人的类推解释;
      • 扩大解释的结论不一定都符合罪刑法定原则;
      • 扩大解释在一定条件下可能转换为类推解释.(相对界限);
      • “金融机构”包括运钞车和自动取款机;
      • 信用卡诈骗罪中信用卡包括借记卡;
      • 羁押时怀孕不适用死刑;
    • 缩小解释:
      • 扩大解释与缩小解释不能同时适用;
      • 入户抢劫中”户”指具有家庭生活功能与外界相对隔离的场所;
      • 刑法重点打击的是受贿方而非行贿方;
    • 当然解释:
      • 举轻以明重(入罪:认为有罪);
      • 举重以明轻(出罪:认为没有罪);
    • 反对解释:
      • 推导出其反面含义;
    • 补正解释:
      • 刑法条文表述有明显错误的进行补充校正;
    • 体系解释:
      • 联系刑法条文上下语境来解释刑法(具体语境具体分析)
    • 同类解释;
    • 目的解释;

刑法的基本原则

罪刑法定原则
成文的罪刑法定
  • 全国人大以及其常委会依法制定的法律;
  • 行政法规与规章、习惯和习惯法、司法解释、立法解释不属于刑法的渊源;
  • 国际条约和国际公约也不属于刑法的渊源;
事前的罪刑法定–禁止溯及既往
  • 不得以事后制定的法律去处罚行为时没有被认定为犯罪的行为;(禁止溯及既往);
  • 刑法原则上禁止事后法,允许有利于行为人的溯及既往(事后法);
  • 从旧兼从轻的原则;
严格的罪刑法定–禁止类推解释
  • 允许有利于行为人的类推解释;
明确的罪刑法定–处罚明确性
  • 禁止绝对不定刑;
存疑时有利于行为人原则
  • 该原则仅仅针对案件证据和事实的判定,不适用于刑法的解释;
  • 疑罪从无、疑罪从轻原则;

毒品犯罪记忆口诀

  • 吸毒不是犯罪;
  • 为吸毒而买毒不是犯罪,但是卖毒是犯罪 ;
  • 一方有罪另一方无罪,片面的对象犯;
  • 为吸毒而买毒但舍不得吸大量持有,将成立非法持有毒品罪(打击的是持有行为,而非购买行为);
  • 为了卖毒而买毒,买在卖做准备,购买毒品是贩卖毒品罪的预备行为,贩卖毒品才是实行行为;
  • 预备行为也是犯罪行为.

累犯三个后果

  • 应当从重处罚;
  • 不得适用缓刑;
  • 不得适用假释;

死缓犯四个后果:

  • 死缓犯如果在2年死缓考验期内,故意犯罪情节恶劣,报最高人民法院核准,执行死刑立即执行;
  • 死缓犯如果在2年死缓考验期内.没有故意犯罪,2年期满后减为无期徒刑;
  • 死缓犯如果在2年死缓考验期内,有重大立功表现,2年期满后减为25年有期徒刑;
  • 死缓犯如果在2年死缓考验期内,虽然故意犯罪但情节并非特别恶劣,依然是死缓犯,但2年考验期应当重新计算,并报最高人民法院备案;

量刑计算规则

刑法中的以上、以下、以内,已满都包含本数;但不满和减轻处罚的以下不含本数;从重处罚与加重处罚可以发生数字重合;从轻处罚和减轻处罚不可能发生数字重合.

  • 已满14周岁….不满16周岁: 包含14周岁,不包括16周岁 [14,16);
  • 3年以上10年以下:[3,10];
  • 从轻处罚是在法定刑幅度以内,靠近下限,包含下限本数;
  • 从重处罚是在法定刑幅度以内,靠近上限,包含上限本数;
  • 加重处罚在法定刑幅度以上,包含下限本身;
  • 减轻处罚是在法定刑幅度以下量刑,不包含本数;
  • 一罪的有期徒刑最高为15年;数罪的有期徒刑最高是20或者25年;

中止犯的有效性

  • 结果的有效性而非行为的有效性;
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